Оглавление
Спам: понятие и правовая природа
Правовая база
Условия правомерного распространения рекламы
Запрещённые способы распространения рекламы
Ответственность за спам
Порядок защиты прав: как пожаловаться на спам
Пример
Спам: понятие и правовая природа
Спам — это массовая рассылка рекламных сообщений по сетям электросвязи (СМС, телефонные звонки, сообщения в мессенджерах, электронные письма) без предварительного согласия абонента или адресата. Термин «спам» прямо не закреплён в законодательстве, однако в правоприменительной практике под ним понимается именно несанкционированная рекламная рассылка, нарушающая требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Спам считается одним из самых дешёвых способов рекламы, однако его распространение влечёт серьёзные правовые последствия. Законодательство устанавливает презумпцию отсутствия согласия абонента: реклама признаётся распространённой без предварительного согласия, если рекламораспространитель не докажет обратное.
Правовая база
Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» — статья 18 (требования к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи: предварительное согласие абонента, запрет автоматической рассылки, обязанность немедленно прекратить рассылку по требованию адресата).
Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» — статья 44.1 (рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи).
Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» — обработка контактных данных абонентов требует отдельного согласия.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях — статья 14.3 (часть 1 — нарушение законодательства о рекламе, часть 4.1 — нарушение требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи, часть 6 — нарушение требований к кредитной и микрофинансовой рекламе).
Приказ ФАС России от 20.06.2024 № 410/24 «Об утверждении руководств по соблюдению обязательных требований в сфере рекламы» — разъясняет порядок получения согласия абонента и обязанность доказывания его наличия.
Условия правомерного распространения рекламы
Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. К согласию предъявляются следующие требования:
Предварительность — согласие должно быть получено до начала рассылки. Конкретность — должно быть ясно, на какие сообщения и от какого рекламораспространителя оно даётся. Доказуемость — рекламораспространитель обязан предоставить достоверные доказательства получения согласия. Согласие абонента должно быть явно выраженным и добровольным. Недопустимыми формами согласия являются «скрытый» договор, заранее проставленные отметки (pre-checked boxes) без явного волеизъявления абонента, а также включение условия о согласии на рекламу в общий текст договора без чёткого выделения и акцента на нём.
Презумпция отсутствия согласия: в соответствии с частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе», реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Бремя доказывания лежит именно на рекламораспространителе. Также рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Запрещённые способы распространения рекламы
В соответствии с частью 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки). Использование спам-роботов для массовой рассылки запрещено независимо от наличия согласия абонента.
Ответственность за спам
С 17 апреля 2024 года вступили в силу изменения, внесённые Федеральным законом от 06.04.2024 № 78-ФЗ в статью 14.3 КоАП РФ. Введена новая часть 4.1, устанавливающая ответственность за нарушение требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи.
Штрафы за спам (часть 4.1 статьи 14.3 КоАП РФ):
- на граждан — от 10 000 до 20 000 рублей;
- на должностных лиц — от 20 000 до 100 000 рублей;
- на юридических лиц — от 300 000 до 1 000 000 рублей.
За распространение кредитной или микрофинансовой организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, без указания всех условий, определяющих полную стоимость кредита (часть 6 статьи 14.3 КоАП РФ):
- на должностных лиц — от 40 000 до 100 000 рублей;
- на юридических лиц — от 600 000 до 1 600 000 рублей.
Штраф может быть наложен за каждый факт незаконной рассылки. При этом исполнение предписания антимонопольного органа (прекращение рассылки) не освобождает от административной ответственности за уже совершённое нарушение. Дополнительно возможно привлечение к ответственности по статье 13.11 КоАП РФ за нарушение законодательства о персональных данных при использовании контактных данных абонента без законных оснований (штраф для юридических лиц до 100 000 рублей).
Порядок защиты прав: как пожаловаться на спам
Граждане, получившие нежелательную рекламу, могут пожаловаться через сервис Федеральной антимонопольной службы (ФАС) России. Порядок действий:
Зафиксировать нарушение: сделать скриншот СМС-сообщения с номером отправителя, датой и текстом; при телефонном звонке записать разговор, предупредив собеседника о записи, либо зафиксировать номер звонившего.
Подать жалобу в ФАС. Это можно сделать онлайн через специальную форму на официальном сайте ФАС России (в разделе «Подать жалобу»), через портал «Госуслуги» или лично в территориальном управлении ФАС по месту жительства. В жалобе необходимо указать: фамилию, имя, отчество и телефон заявителя; номер телефона или имя отправителя нежелательной рекламы; дату и время получения сообщения или звонка; текст рекламного сообщения; способ обратной связи; отказ или согласие на получение рекламы в дальнейшем. К жалобе следует приложить доказательства (скриншоты, аудиозаписи).
Ожидание рассмотрения. ФАС проводит проверку, запрашивает у рекламораспространителя подтверждение наличия согласия абонента, анализирует содержание сообщения. При выявлении нарушения выносится решение о признании рекламы ненадлежащей и постановление о привлечении к административной ответственности.
Взыскание компенсации морального вреда. Получив постановление ФАС, гражданин вправе обратиться в районный суд по месту своего жительства или месту нахождения рекламодателя с иском о взыскании компенсации морального вреда. Сам факт незаконной рассылки рекламы признаётся судами достаточным основанием для компенсации. Размер компенсации определяет истец, однако суды чаще присуждают от 3 000 до 15 000 рублей (средний размер около 5 000 рублей).
Пример
Ситуация: Гражданин Смирнов получил на свой мобильный телефон СМС-сообщение от отправителя «M-Bank» со следующим текстом: «Иван, одобрен кредит до 1 000 000 руб. по ставке от 7,5% годовых. Перейдите по ссылке для оформления». Смирнов никогда не давал банку согласия на получение рекламных сообщений, не обращался в этот банк и не заполнял на его сайте анкет. Он зафиксировал сообщение (скриншот с номером отправителя, датой и текстом) и обратился с жалобой в территориальное управление ФАС.
Правовая оценка: В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента. Поскольку Смирнов такого согласия не давал, а банк не сможет доказать обратное в силу презумпции отсутствия согласия, рассылка является незаконной. Кроме того, отсутствие в сообщении всех условий, определяющих полную стоимость кредита, при наличии хотя бы одного условия (ставка 7,5%) также является нарушением, что усиливает ответственность (часть 6 статьи 14.3 КоАП РФ).
Исход: УФАС провело проверку, признало рекламу ненадлежащей и вынесло постановление о привлечении банка к административной ответственности по части 4.1 статьи 14.3 КоАП РФ (штраф для юридических лиц от 300 000 до 1 000 000 рублей) и дополнительно по части 6 статьи 14.3 КоАП РФ (от 600 000 до 1 600 000 рублей). Банк был оштрафован на 500 000 рублей по первому нарушению. Смирнов, получив постановление ФАС, обратился в районный суд с иском о взыскании компенсации морального вреда. Суд взыскал с банка 10 000 рублей компенсации и 15 000 рублей судебных расходов, указав, что сам факт незаконной рассылки рекламы причиняет гражданину нравственные страдания и нарушает его право на частную жизнь.
Рекомендации: Гражданам, получающим спам, рекомендуется фиксировать каждое нарушение (скриншоты, аудиозаписи) и подавать жалобу в ФАС через официальный сервис ведомства. При этом жалобу целесообразно подавать по месту своего жительства — это упрощает процедуру. Обращение может быть направлено также в Роскомнадзор и оператору связи. Получив постановление ФАС о нарушении, следует обращаться в суд за компенсацией морального вреда. Бизнесу, осуществляющему рекламные рассылки, рекомендуется получать отдельное и явное согласие абонента на рекламу (в виде заполнения отдельной формы или проставления чётко обозначенной галочки), хранить доказательства получения согласия (анкеты, логи, скриншоты интерфейсов), внедрять простые и понятные механизмы отказа (отписки) и оперативно обрабатывать отказы от рассылок. Не следует использовать сторонние базы контактов без проверки наличия согласия, а также включать условие о согласии на рекламу в общий текст договора без чёткого выделения. При получении жалобы в ФАС и выявлении нарушения следует учитывать, что исполнение предписания (прекращение рассылки) не освобождает от административной ответственности.
Спам: понятие и правовая природа
Правовая база
Условия правомерного распространения рекламы
Запрещённые способы распространения рекламы
Ответственность за спам
Порядок защиты прав: как пожаловаться на спам
Пример
Спам: понятие и правовая природа
Спам — это массовая рассылка рекламных сообщений по сетям электросвязи (СМС, телефонные звонки, сообщения в мессенджерах, электронные письма) без предварительного согласия абонента или адресата. Термин «спам» прямо не закреплён в законодательстве, однако в правоприменительной практике под ним понимается именно несанкционированная рекламная рассылка, нарушающая требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Спам считается одним из самых дешёвых способов рекламы, однако его распространение влечёт серьёзные правовые последствия. Законодательство устанавливает презумпцию отсутствия согласия абонента: реклама признаётся распространённой без предварительного согласия, если рекламораспространитель не докажет обратное.
Правовая база
Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» — статья 18 (требования к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи: предварительное согласие абонента, запрет автоматической рассылки, обязанность немедленно прекратить рассылку по требованию адресата).
Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» — статья 44.1 (рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи).
Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» — обработка контактных данных абонентов требует отдельного согласия.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях — статья 14.3 (часть 1 — нарушение законодательства о рекламе, часть 4.1 — нарушение требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи, часть 6 — нарушение требований к кредитной и микрофинансовой рекламе).
Приказ ФАС России от 20.06.2024 № 410/24 «Об утверждении руководств по соблюдению обязательных требований в сфере рекламы» — разъясняет порядок получения согласия абонента и обязанность доказывания его наличия.
Условия правомерного распространения рекламы
Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. К согласию предъявляются следующие требования:
Предварительность — согласие должно быть получено до начала рассылки. Конкретность — должно быть ясно, на какие сообщения и от какого рекламораспространителя оно даётся. Доказуемость — рекламораспространитель обязан предоставить достоверные доказательства получения согласия. Согласие абонента должно быть явно выраженным и добровольным. Недопустимыми формами согласия являются «скрытый» договор, заранее проставленные отметки (pre-checked boxes) без явного волеизъявления абонента, а также включение условия о согласии на рекламу в общий текст договора без чёткого выделения и акцента на нём.
Презумпция отсутствия согласия: в соответствии с частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе», реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Бремя доказывания лежит именно на рекламораспространителе. Также рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Запрещённые способы распространения рекламы
В соответствии с частью 2 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки). Использование спам-роботов для массовой рассылки запрещено независимо от наличия согласия абонента.
Ответственность за спам
С 17 апреля 2024 года вступили в силу изменения, внесённые Федеральным законом от 06.04.2024 № 78-ФЗ в статью 14.3 КоАП РФ. Введена новая часть 4.1, устанавливающая ответственность за нарушение требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи.
Штрафы за спам (часть 4.1 статьи 14.3 КоАП РФ):
- на граждан — от 10 000 до 20 000 рублей;
- на должностных лиц — от 20 000 до 100 000 рублей;
- на юридических лиц — от 300 000 до 1 000 000 рублей.
За распространение кредитной или микрофинансовой организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, без указания всех условий, определяющих полную стоимость кредита (часть 6 статьи 14.3 КоАП РФ):
- на должностных лиц — от 40 000 до 100 000 рублей;
- на юридических лиц — от 600 000 до 1 600 000 рублей.
Штраф может быть наложен за каждый факт незаконной рассылки. При этом исполнение предписания антимонопольного органа (прекращение рассылки) не освобождает от административной ответственности за уже совершённое нарушение. Дополнительно возможно привлечение к ответственности по статье 13.11 КоАП РФ за нарушение законодательства о персональных данных при использовании контактных данных абонента без законных оснований (штраф для юридических лиц до 100 000 рублей).
Порядок защиты прав: как пожаловаться на спам
Граждане, получившие нежелательную рекламу, могут пожаловаться через сервис Федеральной антимонопольной службы (ФАС) России. Порядок действий:
Зафиксировать нарушение: сделать скриншот СМС-сообщения с номером отправителя, датой и текстом; при телефонном звонке записать разговор, предупредив собеседника о записи, либо зафиксировать номер звонившего.
Подать жалобу в ФАС. Это можно сделать онлайн через специальную форму на официальном сайте ФАС России (в разделе «Подать жалобу»), через портал «Госуслуги» или лично в территориальном управлении ФАС по месту жительства. В жалобе необходимо указать: фамилию, имя, отчество и телефон заявителя; номер телефона или имя отправителя нежелательной рекламы; дату и время получения сообщения или звонка; текст рекламного сообщения; способ обратной связи; отказ или согласие на получение рекламы в дальнейшем. К жалобе следует приложить доказательства (скриншоты, аудиозаписи).
Ожидание рассмотрения. ФАС проводит проверку, запрашивает у рекламораспространителя подтверждение наличия согласия абонента, анализирует содержание сообщения. При выявлении нарушения выносится решение о признании рекламы ненадлежащей и постановление о привлечении к административной ответственности.
Взыскание компенсации морального вреда. Получив постановление ФАС, гражданин вправе обратиться в районный суд по месту своего жительства или месту нахождения рекламодателя с иском о взыскании компенсации морального вреда. Сам факт незаконной рассылки рекламы признаётся судами достаточным основанием для компенсации. Размер компенсации определяет истец, однако суды чаще присуждают от 3 000 до 15 000 рублей (средний размер около 5 000 рублей).
Пример
Ситуация: Гражданин Смирнов получил на свой мобильный телефон СМС-сообщение от отправителя «M-Bank» со следующим текстом: «Иван, одобрен кредит до 1 000 000 руб. по ставке от 7,5% годовых. Перейдите по ссылке для оформления». Смирнов никогда не давал банку согласия на получение рекламных сообщений, не обращался в этот банк и не заполнял на его сайте анкет. Он зафиксировал сообщение (скриншот с номером отправителя, датой и текстом) и обратился с жалобой в территориальное управление ФАС.
Правовая оценка: В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента. Поскольку Смирнов такого согласия не давал, а банк не сможет доказать обратное в силу презумпции отсутствия согласия, рассылка является незаконной. Кроме того, отсутствие в сообщении всех условий, определяющих полную стоимость кредита, при наличии хотя бы одного условия (ставка 7,5%) также является нарушением, что усиливает ответственность (часть 6 статьи 14.3 КоАП РФ).
Исход: УФАС провело проверку, признало рекламу ненадлежащей и вынесло постановление о привлечении банка к административной ответственности по части 4.1 статьи 14.3 КоАП РФ (штраф для юридических лиц от 300 000 до 1 000 000 рублей) и дополнительно по части 6 статьи 14.3 КоАП РФ (от 600 000 до 1 600 000 рублей). Банк был оштрафован на 500 000 рублей по первому нарушению. Смирнов, получив постановление ФАС, обратился в районный суд с иском о взыскании компенсации морального вреда. Суд взыскал с банка 10 000 рублей компенсации и 15 000 рублей судебных расходов, указав, что сам факт незаконной рассылки рекламы причиняет гражданину нравственные страдания и нарушает его право на частную жизнь.
Рекомендации: Гражданам, получающим спам, рекомендуется фиксировать каждое нарушение (скриншоты, аудиозаписи) и подавать жалобу в ФАС через официальный сервис ведомства. При этом жалобу целесообразно подавать по месту своего жительства — это упрощает процедуру. Обращение может быть направлено также в Роскомнадзор и оператору связи. Получив постановление ФАС о нарушении, следует обращаться в суд за компенсацией морального вреда. Бизнесу, осуществляющему рекламные рассылки, рекомендуется получать отдельное и явное согласие абонента на рекламу (в виде заполнения отдельной формы или проставления чётко обозначенной галочки), хранить доказательства получения согласия (анкеты, логи, скриншоты интерфейсов), внедрять простые и понятные механизмы отказа (отписки) и оперативно обрабатывать отказы от рассылок. Не следует использовать сторонние базы контактов без проверки наличия согласия, а также включать условие о согласии на рекламу в общий текст договора без чёткого выделения. При получении жалобы в ФАС и выявлении нарушения следует учитывать, что исполнение предписания (прекращение рассылки) не освобождает от административной ответственности.
